法律顾问法律实务辅导：定金

（1）定金是一种双向担保方法。

（2）定金数额有高限制。《担保法》规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%.如果超过20%的，超过部分无效。

（3）定金须在主债务履行前交付。

（4）定金合同为要式合同和实践合同。定金应当以书面形式约定，当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限，定金合同从“实际交付定金之日”起生效。

解释：实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。

（5）定金既是一种违约责任形式，也是一种对债务履行的担保。

例题：甲向乙订购l0万元货物。双方为此签订定金合同，约定甲预先向乙支付定金3万元。合同订立后，乙只收到甲支付的1万元定金。因此，该定金合同（ ）。（2008年）

A、不成立，因为实际交付的定金少于约定数额

B、不生效，因为实际交付的定金少于约定数额

C、无效，因为约定的定金数额超过合同标的额的20%

D、变更，因为实际交付的定金少于约定数额

答案：D

（一） 定金责任适用的条件

1、主合同有效存在。

2、必须有违约事实的客观存在。

3、当事人违约如果因遭遇不可抗力或其他原因可以部分或全部免除违约责任，那么被免除的部分也不应适用定金罚则。

提示：我国《合同法》第115条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”

（二）定金责任与其他的违约责任形式

1、定金与违约金

当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

例题：甲乙订立买卖合同约定：甲向乙交付200吨铜材，货款为200万元；乙向甲支付定金20万元；如任何一方不履行合同应支付违约金30万元。甲因将铜材卖给丙而无法向乙交货。在乙向法院起诉时，既能大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是（ ）。法律 教育 网

A、请求甲双倍返还定金40万元

B、请求甲支付违约金30万元

C、请求甲支付违约金30万元，同时请求甲双倍返还定金40万元

D、请求甲支付违约金30万元，同时请求返还定金20万元

答案：D

解析：（1）选项A：20万元的定金本来就是乙的，如果请求甲双倍返还定金40万元，对甲的惩罚只有20万元；（2）选项B：20万元的定金本来就是乙的，只请求甲支付违约金30万元，对甲的惩罚只有10万元；（3）选项C：定金罚则、违约金罚则不能并用。本题的正确答案应选D.

2、定金与损害赔偿可以并用

3、定金责任与实际履行可以并用

（三）定金与预付款的区别

定金具有担保作用，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金；预付款没有担保性质，给予预付款的一方可以要求返还，收受预付款的一方应该如数返还。